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法學(xué)自身的品性決定了社會科學(xué)方法應(yīng)用前景的有限性
刻下漢語法學(xué)學(xué)術(shù)含量較低,學(xué)術(shù)規(guī)范窳敗,丑聞時有。將眼光放寬,迄現(xiàn)代中國一百年,海峽兩岸三地,整個漢語世界,既無偉大法學(xué)作品和作家,更談不上成熟范型或者流派的提出。這是有目共睹的事實(shí),也是不少法學(xué)從業(yè)者的憂心所在。有鑒于此,經(jīng)由借鑒和運(yùn)用社會科學(xué)的范式與方法,提升法學(xué)的學(xué)術(shù)含量乃至“科學(xué)性”,是一種可欲的選擇,可能也是提升漢語法學(xué)必需完成的作業(yè)。
本次會議的主旨既是“社會科學(xué)”方法在法學(xué)中的運(yùn)用,即意味著法學(xué)非社會“科學(xué)”,因此是科學(xué)話語難能完全籠罩的言說空間。這便一般性地決定了此種“科學(xué) ”方法在該領(lǐng)域應(yīng)用前景的有限性。所謂的“文科”、“理科”這類說法,是通常習(xí)用的,但卻非“科學(xué)”的,無法用作解釋此種問題的概念工具。既不算“科學(xué) ”,亦非人文學(xué)科,那便是通常所說、行之已久的“法科”了。法學(xué)之為法科,決定了自己在人類知識體系中的位置,其之用來形成自己的知識系統(tǒng)、設(shè)構(gòu)自己的理論命題的進(jìn)路和范式。這一切疊加在一起,構(gòu)成了法學(xué)的品性。
法學(xué)之為一門知識體系、理論體系和思想體系,其基本問題,其需求和擔(dān)當(dāng),決定了它具有不同于“社會科學(xué)”的學(xué)術(shù)品性。法學(xué)的基本問題源于法律的基本問題,一言以蔽之,是“事實(shí)與規(guī)范”的互動。人世生活本有規(guī)范,將它們描述出來,呈現(xiàn)為規(guī)則及其體系,是法律的創(chuàng)世紀(jì),法學(xué)的使命,也是對于法學(xué)的勞動分工要求。通常情形下,事實(shí)先于規(guī)范,規(guī)范因?yàn)橛写陨钪刑釤捄屯晷,總要慢半拍。之所以說一切立法頒行之際即已“過時”,如拉丁法諺所謂“法律一旦公布即已過時”,其因在此。但是,在諸如急遽的社會-文化轉(zhuǎn)型時段這種特定時期,規(guī)則可能先于事實(shí),以整頓山河。拿百多年來的中國社會-文化轉(zhuǎn)型為例,雖然迄今為止尚未形成真正的共和政體和憲政秩序,但是,自1911年以來,法律藉由立法,先在規(guī)則層面形成了憲政與共和圖景,以此理想圖式引導(dǎo)、推動、逼迫事實(shí)就范,向它靠攏,即向規(guī)則的制訂者心目中擬訂的生活模式看齊。正是在此,法學(xué)擔(dān)當(dāng)了從“發(fā)現(xiàn)”規(guī)則到“設(shè)定”事實(shí)的知識使命。
從而,法學(xué)-法律的需求和擔(dān)當(dāng)是雙重的。一方面,對于規(guī)則進(jìn)行靜態(tài)的描述和設(shè)定。描述是“發(fā)現(xiàn)”生活,“設(shè)定”即歸置并規(guī)制生活。另一方面,對于源于社會變遷等等因素而導(dǎo)致的事實(shí)提出的挑戰(zhàn),消極或者積極地做出規(guī)則的回應(yīng)。正是在此,對于什么是事實(shí)?有哪些事實(shí)?規(guī)則的效果如何?如何獲得預(yù)期的法律效果?以及為什么規(guī)則會出現(xiàn)與其制訂者預(yù)期相悖的結(jié)果等等,恰恰是“社會科學(xué)”的用武之地。所謂“多點(diǎn)”、“多層”的民族志范型,人類學(xué)的田野調(diào)查,都是“觀俗立法”的杠桿。事實(shí)上,偽滿政體進(jìn)行的民事習(xí)慣調(diào)查和民國政府組織的華北農(nóng)村民事習(xí)慣調(diào)查,均為適例。通常習(xí)用的回歸統(tǒng)計(jì)方法等等,在實(shí)證性地解答諸如“ 為什么有法不依”這類問題時,應(yīng)當(dāng)有用武之地。至于涉及到法律的人類學(xué)田野調(diào)查,諸如馬林諾夫斯基的研究,它們是否屬于這一意義上的“法學(xué)研究”,則有待辨析。
由此,我們可以看出,法學(xué)是一種基于特定需求而來的知識體系,而主要并非人類好奇心的產(chǎn)物,更非形上心性的對象。因而,法學(xué)是一種有限的知識體系,甚至是一種自我循環(huán)、自我證立的知識體系。法律的思維方式,如法律論證,常常即為一種典型的循環(huán)論證。實(shí)際上,法學(xué)共同體是一個相對封閉的學(xué)術(shù)集團(tuán),自產(chǎn)自銷,也不是什么不可想象的事。諸多的法學(xué)刊物可能只在法律從業(yè)者圈子里流轉(zhuǎn),正像《牙科研究》這種雜志只有牙醫(yī)才會去看,不是什么不正常的事。而以“解決實(shí)際問題”自勉的“務(wù)實(shí)”導(dǎo)向,整體上來說不是壞事。其之為“有限的知識體系”,從某種意義上來說,即“限”定在此。這就如水利工程學(xué),當(dāng)然無需也不可能回答宇宙起源的問題,更不可能處理人生意義。但要修水壩,建水庫,就得靠它。各門特定學(xué)術(shù)的定位及其價值,正在于此。從而,就整體而言,法學(xué)基本上是一種解釋學(xué),一種關(guān)于事實(shí)與規(guī)范互動圖景的描述、評價和闡釋的技藝。從而,它排
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