霍姆斯《法律的道路》詮釋

　　一、 法律預(yù)測(cè)說

　　美國(guó)法官的霍姆斯（Oliver Wendell Holmes 1814—1935）1897年1月8日在波士頓大學(xué)法學(xué)院發(fā)表了一篇題為《法律的道路》的演講。這是他一生中的最著名的一篇演講。在西方法學(xué)中，特別在美國(guó)法理學(xué)歷史上這篇演講產(chǎn)生了巨大的影響。

　　霍姆斯開宗明義地說，我們學(xué)習(xí)法律，不是去研究一個(gè)秘密，而是去研討一個(gè)眾所周知的職業(yè)。他說，在美國(guó)社會(huì)，公共權(quán)力掌握在法官手里，當(dāng)人們想要知道在何種條件和何種程度上將要受到這種權(quán)力的威脅時(shí)，他們往往就付錢給律師，讓律師為他們辯護(hù)或提供法律咨詢。在這個(gè)意義上，法律是一種職業(yè)。法律研究的目的就是為了預(yù)測(cè)，即預(yù)測(cè)公共權(quán)力通過法院這一工具對(duì)人們的影響范圍和程度。 為使這種預(yù)測(cè)精確并更好地應(yīng)用于實(shí)踐，霍姆斯著重論述了三個(gè)方面的問題。

　　在法律和道德的關(guān)系上，霍姆斯說，法律是我們道德生活的見證人和外在表現(xiàn)。法律的歷史就是一個(gè)民族道德的發(fā)展史。法律實(shí)踐的目的就是要造就好的公民和善良的人們。但是，要學(xué)好和弄懂什么是法律，就必須區(qū)分法律和道德。他說，在盡量避免公共權(quán)力的制裁方面，一個(gè)“壞人”要比一個(gè)“好人”更具有理智。也就是說，區(qū)分法律和道德的現(xiàn)實(shí)意義在于：一個(gè)并不在意和實(shí)踐倫理規(guī)則的人最有可能避免支付金錢和遠(yuǎn)離審判。從實(shí)際上講，壞人只看法律的實(shí)在結(jié)果，從而由此進(jìn)行預(yù)測(cè)。而好人總是用模糊的良心準(zhǔn)則從法律里外來(lái)尋找其行為的理由。從理論上講，法律充滿了來(lái)源于道德的術(shù)語(yǔ)，通過語(yǔ)言的力量就可以應(yīng)用法律，而不必從道德上再去認(rèn)識(shí)它們。而且，諸如權(quán)利、義務(wù)、惡意、目的和疏忽等法律術(shù)語(yǔ)的內(nèi)容并不比其道德含義簡(jiǎn)單。如果把一個(gè)人的道德意義上的權(quán)利等同于憲法或法律上的含義，其結(jié)果只能導(dǎo)致思想的混亂。在此基礎(chǔ)上，霍姆斯提出了他著名的法律概念�！叭绻�我們采取我們的朋友，即壞人的觀點(diǎn)，那么我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)，他毫不企求什么公理或推論，但他的確想知道麻薩諸塞州或英國(guó)的法院實(shí)際上將做什么。我很同意他的觀點(diǎn)。法院實(shí)際上將作什么的預(yù)測(cè)，而不是其他自命不凡的什么，就是我所謂的法律的含義�！�

　　接著，霍姆斯從具體的法律制度來(lái)進(jìn)一步解釋壞人和法律預(yù)測(cè)的關(guān)系。以刑法為例，法律義務(wù)的內(nèi)容包含了道德意義的全部?jī)?nèi)容，但對(duì)于一個(gè)壞人來(lái)說，它主要意味著一個(gè)預(yù)測(cè)，即如果他作了某個(gè)特定的行為，其后果要么是被監(jiān)禁，要么是被強(qiáng)制支付一定數(shù)量的金錢。進(jìn)一步的問題是，他被處以罰金和被強(qiáng)制繳納一定數(shù)量的稅金，兩者之間有什么區(qū)別。在這里，一個(gè)壞人對(duì)此進(jìn)行分析所涉及的法律問題實(shí)際上與法庭上經(jīng)常討論的問題是一樣的，即一個(gè)特定的法律責(zé)任屬于一個(gè)刑法問題還是一個(gè)稅法問題。再例如，合理地占有他人的財(cái)產(chǎn)和違法地取得他人的財(cái)產(chǎn)，兩者的法律后果實(shí)際上是一樣的。占有他方財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)事人應(yīng)該支付另一方當(dāng)事人由陪審團(tuán)估計(jì)數(shù)額的合理價(jià)值。從法律后果上說，這里不存在合理取得和不合理取得的問題，也不存在贊揚(yáng)和責(zé)難的問題，也不涉及法律禁止和允許的問題。從合同法方面看，普通法上遵守合同的義務(wù)意味著一個(gè)預(yù)測(cè)，即如果你不遵守合同，你就必須予以賠償。

　　霍姆斯還從法律與道德的矛盾關(guān)系方面論述了區(qū)分兩者的必要性。在侵權(quán)行為法方面，他分析了一個(gè)16世紀(jì)的案例。一個(gè)牧師在一次布道時(shí)引用了一個(gè)名為弗科斯所寫的一個(gè)故事。故事說，有一個(gè)人曾參與幫助他人折磨一位圣人，后來(lái)此人在承受著內(nèi)心痛苦中死去。問題出在弗科斯身上，事實(shí)上，這個(gè)人不僅仍然活著，并且還碰巧聽了牧師的布道。于是他起訴了牧師。首席法官芮引導(dǎo)陪審團(tuán)說，雖然被告陳述了這一虛假的故事，但由于缺少惡意，所以被告是無(wú)罪的，他不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任�；裟匪乖u(píng)論道，首席法官使用了“惡意”的道德含義，即邪惡的動(dòng)機(jī)�；裟匪拐f，如果是在現(xiàn)代，沒有人會(huì)懷疑這位牧師要承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)殡m然牧師沒有任何邪惡的動(dòng)機(jī)，但其虛假的陳述明顯地對(duì)他人造成了傷害�；裟匪拐J(rèn)為，此案的錯(cuò)誤就是沒有區(qū)分惡意的法律含義和道德的含義。在合同法方面，一個(gè)合同，只有雙方當(dāng)事人的意志達(dá)成一致時(shí)才能成立。它必須有外在的表現(xiàn)，即雙方當(dāng)事人對(duì)同一件事有相同的“想法”并不產(chǎn)生合同關(guān)系，只有雙方曾經(jīng)“說過”同一件事才能發(fā)生合同關(guān)系。道德注重人的內(nèi)心想法，而法律注重人的外在行為。

　　這里，霍姆斯主要論述了法律與道德的關(guān)系。應(yīng)該說，強(qiáng)調(diào)法律與道德的緊密關(guān)系是自然法學(xué)的共同特點(diǎn)。法律應(yīng)該服從和服務(wù)于法律之外的權(quán)威，法律的實(shí)現(xiàn)就

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