軟件侵權(quán)案件中舉證責(zé)任分配之我見(jiàn)

　　在軟件侵權(quán)案件中，由于軟件本身的一些特點(diǎn)，收集證據(jù)非常困難，因此如何合理的分配舉證責(zé)任成為軟件權(quán)利人的利益能否得到救濟(jì)的一個(gè)重要前提，必須予以充分的重視。

　　一、軟件侵權(quán)案件中的舉證困境

　　軟件侵權(quán)糾紛案件屬于一般的侵權(quán)糾紛案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)一般侵權(quán)糾紛案件的舉證規(guī)則。但是由于計(jì)算機(jī)軟件具備以下特性，使原告方在舉證時(shí)居于十分不利的地位：

　　1.安裝、卸載快速。卸載一套軟件的時(shí)間只需幾分鐘甚至幾秒鐘，執(zhí)法檢查或證據(jù)保全往往是一無(wú)所獲；等到檢查結(jié)束，再安裝軟件也不過(guò)一兩個(gè)小時(shí)；

　　2.侵權(quán)隱蔽。復(fù)制使用軟件的行為大多發(fā)生在侵權(quán)人的辦公場(chǎng)所，我國(guó)憲法規(guī)定，公民的住宅不受侵犯，住宅當(dāng)然包括辦公場(chǎng)所，因此在辦公場(chǎng)所內(nèi)實(shí)施的侵權(quán)行為帶有很大的隱蔽性，權(quán)利人不采取秘密手段或“不誠(chéng)信”的手段，根本無(wú)法取證；

　　3.不可逆推。許多專(zhuān)利技術(shù)根據(jù)產(chǎn)品可以推斷出使用了專(zhuān)利技術(shù)，但大部分軟件生成的產(chǎn)品，不能推斷出使用了什么軟件，比如提供一篇打印好的文章，不能推斷出使用的是Word還是WPS.

　　上述特性使軟件權(quán)利人長(zhǎng)期以來(lái)處于舉證的困境之中，權(quán)利難以得到有力的保護(hù)。因此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)結(jié)合計(jì)算機(jī)軟件易于卸載的特殊性和商業(yè)性最終用戶(hù)復(fù)制、安裝、使用他人計(jì)算機(jī)軟件的隱蔽性，適當(dāng)、合理地確定原告、被告在此類(lèi)案件中的舉證責(zé)任。

　　二、軟件侵權(quán)案件中舉證責(zé)任的具體分配

　　基于軟件的上述特性，從節(jié)約訴訟成本、維護(hù)公平正義的角度出發(fā)，筆者認(rèn)為在軟件侵權(quán)案件中對(duì)舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)做如下分配：

　　1.原告是否是系爭(zhēng)軟件的著作權(quán)人

　　原告首先負(fù)有舉證責(zé)任。原告通常可以提交署名原告為作者的軟件、軟件作品登記證書(shū)、登記證明、軟件作品權(quán)利人的聲明書(shū)、宣誓書(shū)、相關(guān)的合同等證據(jù)證明自己是系爭(zhēng)軟件的著作權(quán)人。而根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的若干規(guī)定》第九條，當(dāng)事人對(duì)眾所周知的事實(shí)、已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)、已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)、已為有效公證文書(shū)所證明的事實(shí)，就無(wú)須舉證證明了。

　　原告舉證證明自己是系爭(zhēng)軟件的權(quán)利人，或原告根據(jù)證據(jù)規(guī)則第九條的規(guī)定無(wú)須再舉證證明其為系爭(zhēng)軟件的著作權(quán)人后，被告提出反駁的，舉證責(zé)任發(fā)生轉(zhuǎn)移，被告應(yīng)當(dāng)舉證證明其反駁的主張成立。

　　2.被告是否運(yùn)行使用系爭(zhēng)軟件

　　對(duì)于這一點(diǎn)，原告首先負(fù)有舉證責(zé)任。原告通�？梢蕴峤晃覈�(guó)各級(jí)著作權(quán)行政管理部門(mén)所作的查處決定、經(jīng)過(guò)公證機(jī)構(gòu)公證的有關(guān)文件、證人證言（比如被告單位職員的證言、與被告有業(yè)務(wù)關(guān)系或其他關(guān)系的個(gè)人的證言、或進(jìn)入過(guò)被告場(chǎng)所、或接觸過(guò)被告計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的個(gè)人的證言）、證人單位的證明（與被告有業(yè)務(wù)往來(lái)或其他關(guān)系而進(jìn)入過(guò)被告場(chǎng)所、或接觸過(guò)被告計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的單位的證明）、被告制作的認(rèn)可其運(yùn)行使用系爭(zhēng)軟件的廣告、產(chǎn)品說(shuō)

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