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試論建立判例約束制度
我國是成文法國家，受大陸法系的傳統(tǒng)影響較深．由于法律觀念、立法體制和司法制度等方面的原因．判例的實(shí)際效能沒有得到應(yīng)有的重視，更沒有成為我國的法律淵源。在司法實(shí)踐中，人民法院通過審判刑事、民事(含經(jīng)濟(jì))、行政事件，依照案件事實(shí)和有關(guān)法律作 出了數(shù)以萬計(jì)的具有最后決斷性和最大權(quán)威性的裁判。1998年，全國各級(jí)法院共審結(jié)一審刑事、民事、經(jīng)濟(jì)、行政、海事案件54l萬件。面對(duì)這樣一筆巨大的司法資源財(cái)富．由于我國現(xiàn)行司法體制的原因，卻沒有得到有效利用而被束之高閣，實(shí)在令人扼腕。隨著政治、經(jīng)濟(jì)體制改革并向縱深發(fā)展，司法實(shí)踐對(duì)現(xiàn)行法律調(diào)節(jié)機(jī)制提出了更高的要求，法學(xué)理論界也有很多學(xué)者提出了借鑒他國成功經(jīng)驗(yàn)，建立我國判例制度的具體設(shè)想和建議。不久前討論經(jīng)濟(jì)法草案中，全國人大常委會(huì)李鵬委員長已提出可適當(dāng)運(yùn)用判例． 可見這一問題已引起重視。筆者認(rèn)為，從理論和實(shí)務(wù)上，對(duì)判例在我國司法實(shí)踐活動(dòng)中的作用重新進(jìn)行思考和評(píng)價(jià)，進(jìn)而建立起我國的判例約束制度，對(duì)于推進(jìn)我國司法體制改革有重要意義。
一、判例約束制度的概念及其建立意義
判例約束制度，就是指人民法院在審理各類案件時(shí)，不僅要依法受到各種監(jiān)督和制約，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)遵循先例．非經(jīng)正當(dāng)程序不得作出背離先例的判決。在我國現(xiàn)行司法實(shí)踐中．有難以計(jì)數(shù)的判決，這些判決作用于特定的已決案件發(fā)生法律效力，個(gè)案判決對(duì)其他同類案件，只具有一般參考價(jià)值。建立判例約束制度，就是要經(jīng)過一定的確認(rèn)程序之后．個(gè)案判決可以取得普遍的適用效力。人民法院的個(gè)案判決．它不僅對(duì)案件當(dāng)事人具有約束性，即當(dāng)事人必須無條件履行判決中規(guī)定的義務(wù)，而且，它們對(duì)其制作者——人民法院和法官，也具有約束性．即人民法院和法官在遇到同類案件時(shí)也應(yīng)當(dāng)如此判決。即所謂“一切法院的裁判都應(yīng)當(dāng)與上級(jí)法院或本法院就同類案件所作的裁判相符合”，人民法院和法官有責(zé)任和義務(wù)保證使同樣的案件得到同樣的裁判，以保障國家法律表現(xiàn)在時(shí)間上，地域上、對(duì)象上的同一性，即：法律的統(tǒng)一性。
人民法院審理案件援引成文法和司法解釋，但是由于成文法法條的抽象性、原則性，法官在處理具體案件時(shí)就有較大的彈性和幅度。在司法實(shí)踐中，同一案件經(jīng)不同法院的法官或者同一法院的不同法官來審理，就可能作出不盡相同甚至截然不同的判決。這樣產(chǎn)生的直接惡果是，當(dāng)事人對(duì)人民法院的司法公正性和權(quán)威性產(chǎn)生懷疑�！耙淮尾还牟门�，其惡果甚至超過十次犯罪。因?yàn)榉缸镫m是冒犯法律——好比污染了水流．而不公正的審判則毀壞法律——好比污染了水源。”(英；培根語)因此，我們?cè)趯徖戆讣䲡r(shí)，不僅依照法律條文和最高法院的司法解釋，同時(shí)還要受到先例約束，以保證同類案件能得到同類的判決，維護(hù)國家的法制統(tǒng)一。概括說來，建立判例約束制度有如下意義：
一是有助于提高司法工作效率。技照成文法審判模式，法官每審理一個(gè)案件，首先給案件定性，然后對(duì)號(hào)入座尋找法條和司法解釋，再就當(dāng)事人的責(zé)任作出裁判。如果建立判例約束制度，那么法官審理案件時(shí)，只需找出相類似的判例即可判決．不再重復(fù)以上往的機(jī)械性操作，既節(jié)省了精力又保證了判決的精確性。 二是有助干司法統(tǒng)一。建立判例約束制度，每位法官在審理案件過程中，必須依照法條規(guī)定和司法解釋．并遵循判例，因此他的自由心證及偏見被控制在合理的范圍內(nèi)．可以保證同類的案件得到類似的判決。
三是有助于普法。成文法的條文是對(duì)法律行為的性質(zhì)和責(zé)任作出抽象性的、一般性的、原則性的描述，法官和律師理解尚不太難，但是一般民眾來解讀法律條文則會(huì)有五花八門的理解。如果建立判例約束制度，人民法院公開出版發(fā)行判例，那么民眾就可以通過這些具體的事件來解讀法律。
二、判例的創(chuàng)制
判例的創(chuàng)制．是指人民法院在生效判決的基礎(chǔ)上，選取具有典型指導(dǎo)意義的判決，依照特定的程序制作成具有一定
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