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關(guān)于律師代理費由敗訴方承擔(dān)的思考論文
近年來，各地、各級人民法院判決由敗訴方承擔(dān)勝訴方律師代理費的案例不斷出現(xiàn)，但是有的法院仍以聘請律師代理訴訟不是我國法律的強制性規(guī)定，是否聘請律師代理訴訟完全出于當(dāng)事人的自愿，勝訴方自愿聘請律師代理訴訟所發(fā)生的代理費支出與敗訴方的違法、違約、造成民事法律關(guān)系無效的行為之間不存在法律上的因果關(guān)系，而且判決敗訴方承擔(dān)勝訴方的律師代理費沒有法律根據(jù)為由，對勝訴方所提出的由敗訴方承擔(dān)律師代理費的請求不予支持。鑒于司法實踐中對律師代理費由敗訴方承擔(dān)存在著截然不同的看法和作法，因此對這一問題進(jìn)行思考，具有極其重要的意義。
一、民事訴訟當(dāng)事人聘請律師代理訴訟的經(jīng)濟原因。
當(dāng)事人在其權(quán)利因侵權(quán)行為、違約行為、無效民事行為受到損害時，除非自己放棄權(quán)利，否則都必須通過私力救濟或公力救濟的手段保護(hù)自己的權(quán)益，而在公力救濟手段中司法救濟是最重要，甚至有時是唯一的手段。我國民事訴訟法律制度并沒有規(guī)定當(dāng)事人必須委托律師代理訴訟，但是為什么會有許多當(dāng)事人不自己訴訟，而要委托律師代理訴訟呢？這是因為：當(dāng)事人若選擇自己親自訴訟，那么他(它)必須研究相關(guān)的法律，掌握必要的訴訟技能，并親自收集證據(jù)、撰寫相關(guān)的訴訟文書、參加法庭的審理活動，這一切活動必然要花費一定的時間，貽誤其他的工作，從而失去一定的經(jīng)濟利益；當(dāng)事人若選擇律師代理訴訟，那么他（它）必然要支付一定的代理費用，也將會失去一定的經(jīng)濟利益。因此當(dāng)事人是否選擇律師代理訴訟，決定于自己親自訴訟與聘請律師代理訴訟哪一種方式失去的經(jīng)濟利益更小，若自己親自訴訟失去的經(jīng)濟利益小于聘請律師代理訴訟的支出，那么他（它）必然選擇自己訴訟，若自己訴訟失去的經(jīng)濟利益大于聘請律師代理訴訟的支出，那么他（它）必然選擇聘請律師代理訴訟。
自給自足和交換自古以來是人類滿足自身需要的兩種合法方式，但人類需要的無限性和人類創(chuàng)造能力及其社會資源的有限性決定了人類的任何需要都通過自給自足的方式得到滿足是不現(xiàn)實的，或者是代價最大的，所以才產(chǎn)生了以社會分工為基礎(chǔ)的交換。社會分工因其能使人們的勞動熟練程度大大提高，使人們因不同工作之間轉(zhuǎn)換的時間大大降低，從而使?jié)M足人類需要的產(chǎn)品和服務(wù)更加廉價和豐富。經(jīng)濟發(fā)展的歷史雄辯地證明，凡事都由自己親自來做是最愚蠢、最沒有理性、最低效、且成本最高和風(fēng)險最大的選擇，與他人交換產(chǎn)品和勞務(wù)是人們追求生產(chǎn)成本最小化、交易成本最小化、經(jīng)濟利益最大化的明智選擇。亞當(dāng)、斯密在《國富論》中曾說“我們用餐，不是屠夫、面包師、釀酒師對我們的仁慈，而是出于自利的算計。”律師職業(yè)也是社會分工的結(jié)果，當(dāng)事人選擇律師代理自己訴訟，以自己擁有的貨幣與律師交換服務(wù)，同樣也不是出于對律師的仁慈，而是認(rèn)為由律師代理訴訟比自己親自訴訟更為合算。
二、民事訴訟中勝訴方的律師代理費由敗訴方承擔(dān)的法理分析。
法律的價值是公平。公平源于社會分工基礎(chǔ)上的交換關(guān)系，在交換過程中賣方總是希望以最高的價格賣出自己的產(chǎn)品或服務(wù)，買方總是希望以最低的價格購買自己需要的產(chǎn)品或服務(wù)，如果雙方各執(zhí)己見，交易將無法實現(xiàn)，為此交換的雙方通過討價還價達(dá)成了這樣一個妥協(xié)方案：交換的價格高于賣方生產(chǎn)產(chǎn)品或服務(wù)的成本，低于買方自己生產(chǎn)同類產(chǎn)品或服務(wù)的成本，以保持雙方利益的均衡。民商事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，這是民商法對民商事主體的基本要求，違反公平原則，給他人的民事權(quán)利造成損害的行為破壞了當(dāng)事人之間的利益均衡，而司法的功能在于恢復(fù)已經(jīng)被破壞的均衡狀態(tài)。民商事主體的權(quán)利因侵權(quán)行為、違約行為、締約過失行為受到損害，受害的一方與加害的一方之間的利益關(guān)系必然失衡，而失衡的利益關(guān)系不能自動恢復(fù)均衡，只能由受害的一方通過私力救濟或公力救濟才能得以恢復(fù)均衡，但是受害的一方無論采取私力救濟，還是采取司法救濟的方式都必然要付出救濟成本，這種成本若不能轉(zhuǎn)嫁給加害方，那么在舊的均衡恢復(fù)的同時，新的不均衡又隨之產(chǎn)生，受害方將繼續(xù)受害，這顯然違背了公平的法律原則。由此可見，因侵權(quán)行為、違約行為、締約過失行為受到損害的一方，為維護(hù)自己的權(quán)益即恢復(fù)失衡的利益關(guān)系所付出的救濟成本即已經(jīng)形成的損失是加害方侵權(quán)行為、違約行為、締約過失行為的必然結(jié)果，只有將這一成本即損失轉(zhuǎn)嫁給加害方，自己的合法
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