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電信服務合同規(guī)制的若干法律問題論文
為了促使電信業(yè)務經(jīng)營者提供電信服務的規(guī)范性，信息產(chǎn)業(yè)部于2004年10月發(fā)布了《關于規(guī)范電信服務協(xié)議有關問題的通知》[信部電（2004）381號]（下稱《通知》）。《通知》肯定了電信業(yè)務經(jīng)營者在長期的經(jīng)營活動中，與用戶簽訂的各類的服務協(xié)議，對規(guī)范經(jīng)營者經(jīng)營行為、明確消費者有關權(quán)益起到了一定的保證作用。但同時指出：在服務協(xié)議中也存在著一些不容忽視的問題，如部分條款不夠公平和規(guī)范，對雙方的權(quán)責利把握不準等，如果得不到有效解決，有可能引發(fā)服務糾紛和侵權(quán)事件的發(fā)生。筆者認為，《通知》對增加電信用戶使用電信服務的透明度，保障電信消費者權(quán)益，特別是在抑制“霸王條款”方面會起到一些積極的作用。下面依照合同法理論，就《通知》的有關內(nèi)容作簡要評述，并提出相關建議。
一、 關于“協(xié)議”與“合同”之爭
長期以來，規(guī)范電信經(jīng)營者與用戶之間權(quán)利與義務關系的合同、業(yè)務受理單、業(yè)務變更登記單等書面文件，均被稱為“電信服務協(xié)議”。《通知》也沿用了習慣的“協(xié)議”稱謂。事實上，70年代以后，“合同”的概念在我國就得到了廣泛的使用，而“協(xié)議”則很少為人采用。我國民事立法也主要采用了“合同”之概念。英文的合同“contract”，其前綴有“相反”的意思，突出的是雙方權(quán)利義務以相反的內(nèi)容對接；英文中的“協(xié)議”是“agreement”，其內(nèi)容為“同意”的意思。前者強調(diào)權(quán)利義務的對等；后者則強調(diào)一致。因此，合同更能強調(diào)雙方的權(quán)利與義務關系，將合同與協(xié)議分開使用，無實用價值，容易造成用語上的混亂。所以，建議將“電信服務協(xié)議”統(tǒng)一改稱“電信服務合同”。我國《合同法》規(guī)定了十五類有名合同， 實質(zhì)上只有兩大類，即移轉(zhuǎn)財產(chǎn)的合同和提供服務的合同；電信服務合同就屬于后者。
二、 關于電信服務合同的概念與特征
1、 電信服務合同的概念
《通知》將電信服務合同定義為：“電信業(yè)務經(jīng)營者為了重復使用而預先擬定的，規(guī)范與電信用戶之間的權(quán)利義務關系的合同。”事實上，我國的電信服務合同絕大多數(shù)是以格式條款的形式出現(xiàn)的。根據(jù)我國《合同法》第三十九條的規(guī)定：“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款�！笨梢姡袷綏l款最重要的特點是“未與對方協(xié)商”。事實上，對《合同法》三十九條之規(guī)定的準確理解應該是：格式條款是指在訂立合同時不能與對方協(xié)商的條款。 筆者認為，電信服務合同應定義為：電信經(jīng)營者為了重復使用而事先擬定的，設立、變更、終止電信業(yè)務經(jīng)營者與電信用戶之間的權(quán)利義務關系，并在訂立合同時不能與電信用戶協(xié)商的合同。
2、電信服務合同的主要特征
（1）對象的廣泛性。所謂廣泛性，指電信經(jīng)營者的要約行為總是向不特定的多數(shù)人發(fā)出的，而不是向某個人發(fā)出的。任何人只要同意要約的規(guī)定就可以簽訂合同。
（2）條款的持續(xù)性。電信服務合同的條款一般是經(jīng)過認真研究擬定的，除非法律、法規(guī)或規(guī)章有新的規(guī)定，一般在相當長的時期內(nèi)不會改變。
(3) 條款的細節(jié)性。電信服務合同的要約一般都包含了合同的全部條款，無需也不允許對方在承諾時對要約加以任何的修改。
(4) 當事人經(jīng)濟地位的不平衡性。一般情況下，電信服務合同的雙方在經(jīng)濟方面的實力具有較大差別。提供格式條款合同的電信經(jīng)營者是居于事實上或法律上的壟斷地位。
(5) 承諾的無奈性。電信經(jīng)營者擬定和使用的格式條款合同，作為承諾人的用戶，在簽訂合同時只能選擇承諾，不允許提出新的要約，否則合同不
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