驗資的法律意義詳解

　　司法解釋規(guī)定，驗資人出具虛假驗資報告，造成委托人的合同債權(quán)人的債權(quán)得不到清償，依照法律規(guī)定，驗資人應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。一般認(rèn)為，虛假驗資的行為符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)是驗資人的侵權(quán)行為，其責(zé)任是一種侵權(quán)賠償責(zé)任，驗資人應(yīng)對第三人承擔(dān)委托人不能清償?shù)暮贤�之債的賠償責(zé)任，筆者對此看法存疑，并試作分析。

　　一、驗資責(zé)任不是侵權(quán)賠償責(zé)任

　　侵權(quán)責(zé)任的基礎(chǔ)是當(dāng)事人有侵權(quán)行為。而在驗資關(guān)系中，驗資人對委托人的合同債權(quán)人沒有直接的侵權(quán)行為，驗資人即使有虛假驗資的行為，也只是針對其與委托人之間的委托驗資關(guān)系而發(fā)生的；與第三人有直接關(guān)系的不是驗資人，而是與第三人有直接的合同關(guān)系的委托人。驗資關(guān)系與合同關(guān)系沒有直接的聯(lián)系，驗資人不可能對第三人構(gòu)成違約或者是侵權(quán)。所以，認(rèn)定驗資人對第三人有侵權(quán)行為，驗資人應(yīng)對第三人負(fù)侵權(quán)責(zé)任，是沒有事實依據(jù)和法律依據(jù)的。

　　侵權(quán)賠償責(zé)任是終極責(zé)任，責(zé)任主體無追償權(quán)。侵權(quán)賠償責(zé)任是當(dāng)事人基于其過錯而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。侵權(quán)人有侵權(quán)行為，就應(yīng)對被侵害方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，當(dāng)幾方有共同的侵權(quán)行為時，幾方依其過錯大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。侵權(quán)賠償責(zé)任是一種終極責(zé)任，責(zé)任人是責(zé)任的最終承擔(dān)者，當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任后，不可以將該責(zé)任轉(zhuǎn)嫁，也不能夠向其他人追償。如果認(rèn)定驗資人承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，即是認(rèn)定此責(zé)任為一種終極責(zé)任，驗資人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任后，不能夠?qū)⒃撠?zé)任轉(zhuǎn)嫁給他人，也不得向其他人追償。此種認(rèn)定，是不利于驗資人的，是損害了驗資人對委托人的追償權(quán)利的，也是不符合法律的規(guī)定和法律的精神的。

　　確定驗資責(zé)任是侵權(quán)賠償責(zé)任，降低了委托人的責(zé)任。委托人作為合同當(dāng)事人，應(yīng)該履行其全部的合同債務(wù)，適用全面履行的原則，這是確定無疑的，是合同法律的明確規(guī)定。委托人與第三人之間是一種合同關(guān)系，在這合同關(guān)系中，委托人應(yīng)是終極責(zé)任人，委托人履行債務(wù)后，不得向其他人追償，也不得轉(zhuǎn)嫁此債務(wù)。將驗資人的責(zé)任確定為侵權(quán)賠償責(zé)任，即是認(rèn)定驗資人應(yīng)承擔(dān)一定的終極責(zé)任，委托人的合同債務(wù)由委托人和驗資人作為終極責(zé)任共同分擔(dān)了，驗資人承擔(dān)的那部分責(zé)任就不需要委托人承擔(dān)，這樣，就降低了委托人的責(zé)任，委托人就占到了便宜，獲得了不正當(dāng)?shù)睦�益。委托人獲得這種利益沒有合法依據(jù)，不應(yīng)該受到法律保護(hù)。所以，從此角度來看，驗資人承擔(dān)的不應(yīng)是侵權(quán)責(zé)任。

　　將驗資人的責(zé)任確定為侵權(quán)賠償責(zé)任，增大了驗資人的責(zé)任。依據(jù)司法解釋的規(guī)定，驗資人出具虛假的驗資報告，是錯誤的違法行為，當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任。但是，把驗資人責(zé)任確定為對委托人的合同債權(quán)人的侵權(quán)責(zé)任，確定為一種終極責(zé)任，驗資人承擔(dān)此責(zé)任后，不能再向委托人追償，那么，驗資人承擔(dān)的責(zé)任就過重了，對驗資人是不公平的。將驗資人的責(zé)任認(rèn)定為侵權(quán)賠償責(zé)任，加大驗資人的終極責(zé)任必然會降低委托人的終極責(zé)任，這也是不公平的，這在前面已經(jīng)作了說明，分析了其不當(dāng)之處，降低委托人的責(zé)任與加大驗資人的責(zé)任，具有一致性，加大驗資人的責(zé)任也為不當(dāng)。

　　二、有關(guān)的法律關(guān)系

　　驗資人應(yīng)對委托人不能清償?shù)暮贤瑐鶆?wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，里面包含了以下的法律關(guān)系。一是驗資人與驗資人之間的委托驗資關(guān)系，一是委托人與第三人之間的合同關(guān)系。這是有關(guān)司法解釋的基礎(chǔ)法律關(guān)系。當(dāng)委托人不能完全清償合同債務(wù)時，當(dāng)驗資人有虛假驗資的行為時，驗資人就應(yīng)該在虛假驗資的部分承擔(dān)委托人不能清償?shù)牟糠�。委托人不能完全清償其合同債�?wù)，驗資人有虛假驗資的行為，是驗資人承擔(dān)有關(guān)法律責(zé)任的事實基礎(chǔ)。

　　三、驗資責(zé)任是驗資人對委托人責(zé)任的一種補足責(zé)任

　　驗資人對委托人的合同債權(quán)人無直接侵權(quán)的事實。委托人對合同債權(quán)人的債權(quán)有侵害行為，即違約的行為，這是廣義的侵權(quán)行為，而驗資人對該合同債權(quán)人無直接的侵害行為。當(dāng)事人承擔(dān)賠償責(zé)任，是基于有侵害他人合法權(quán)益的行為。委托人不清償合同債務(wù)的行為，違反了合同義務(wù)，是對第三人債權(quán)的侵害，委托人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。對第三人的債權(quán)，驗資人沒有直接的侵害行為，這也是事實，所以，驗資人就不應(yīng)該對對第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)有關(guān)司法解釋，委托人不能清償全部的合同債務(wù)時，驗資人基于其虛假驗資的行為，承擔(dān)委托人不足清償部分的責(zé)任�？梢�，這種責(zé)任是一種補足的性質(zhì)，這種補足責(zé)任的依據(jù)是驗資人有虛假驗資行為，這種行為是在委托關(guān)系之間發(fā)生的，而不是在委托人于第三人之間的合同關(guān)系中間發(fā)生的，所以，驗資人對第三人的債權(quán)沒有直接的侵權(quán)行為，也不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　四、驗資責(zé)任是一種保證責(zé)任

　　驗資人出具驗資報告的行為，從實質(zhì)來說，是一種證明和保證的行為。驗資人與委托人之間有委托驗證的合同關(guān)系，驗資人依照合同的約定，對委托人的注冊資本進(jìn)行驗證，出具驗資報告。

　　1、驗資報告在公法上的意義。驗資報告是委托人取得營業(yè)執(zhí)照的一個依據(jù)。驗資人通過驗資報告向公司登記機關(guān)證明，該公司的注冊資本是真實的，據(jù)驗資報告及其他要件，委托人在公司登記機關(guān)取得法人資格。

　　2、驗資報告在民法上的意義。一是，驗資人出具驗資報告，是發(fā)生于驗資人和委托人之間合同關(guān)系的行為。虛假驗資報告的出具，常是因為驗資人和委托人的共同過錯而產(chǎn)生的。二是，驗資人為驗資行為而與社會公眾發(fā)生民事關(guān)系，驗資報告具有保證的作用。驗資報告放在公司登記機關(guān)供社會公眾查閱，驗資人通過驗資報告向社會公眾證明和保證該公司的注冊資本是真實的。驗資報告特別對以后的委托人的合同債權(quán)人作出保證，保證委托人具有真實的注冊資本和相應(yīng)的履約能力。驗資人通過驗資報告向社會公眾保證注冊資本的真實性，這是驗資人的一個法定義務(wù)，當(dāng)驗資人沒有履行這一義務(wù)時，就應(yīng)承擔(dān)相關(guān)的保證責(zé)任。我們對保證義務(wù)的理解，不應(yīng)只限于對債務(wù)清償?shù)闹苯颖ＷC，保證應(yīng)是多樣，如出具驗資報告就是一種保證行為。

　　對保證的思考。驗資人出具驗資報告有保證的性質(zhì)，于是就產(chǎn)生了有關(guān)的保證關(guān)系。在這保證關(guān)系中，驗資人是保證人，委托人是被保證人，驗資人向委托人的合同債權(quán)人保證委托人的注冊資本的真實性。依照保證的規(guī)定，如果委托人的注冊資本不真實，驗資人就應(yīng)向委托人的合同債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任。

　　1、驗資是對未來的合同債權(quán)人的保證。法律規(guī)定，保證是指合同當(dāng)事人以外的第三人做保證人，擔(dān)保義務(wù)人履行合同的制度。保證的對象是合同義務(wù)人履行合同。保證的對象常見的有借款合同等，一般來說，保證是有明確的合同債權(quán)人的。而對于暫時沒有明確的合同債權(quán)人，是否也存在保證，筆者認(rèn)為，對于此情況來說，并不違反法律的規(guī)定和法理，也是應(yīng)該允許存在保證的。就如本文所說的驗資行為，就屬于這樣的情形，在驗資發(fā)生的時候，其合同債權(quán)人是不明確的，但驗資人仍然對尚不明確的債權(quán)人存在保證，即如果以后有合同債權(quán)人出現(xiàn)，驗資人對其就有保證的義務(wù)。這就是筆者對保證的的擴(kuò)大化的理解，筆者認(rèn)為這種理解符合法律和法理，沒有受到法律的禁止，應(yīng)是允許的。

　　2、驗資保證的是什么。在上面已經(jīng)明確了驗資是一種保證行為，那么，驗資保證的究竟是什么呢。驗資建立在委托人和驗資人之間的一種合同關(guān)系上，驗資人首先要完成對委托人投資的真實驗證，并出具真實的驗資報告，是驗資人的一個義務(wù)。驗資人另有一個義務(wù)就是保證義務(wù)，驗資人對未來的合同債權(quán)人有保證的義務(wù)，該義務(wù)是針對不明確的合同債權(quán)人的，是針對未來的合同關(guān)系作出的，保證委托人在注冊資本的范圍內(nèi)履行未來的合同。所以，驗資人的保證義務(wù)是，針對未來的委托人的合同關(guān)系，并且是在注冊資本的范圍內(nèi)負(fù)有義務(wù)。

　　驗資人的保證義務(wù)，是法定的義務(wù)。雖然，驗資人與委托人的合同債權(quán)人之間沒有之間的合同關(guān)系，但是，我們依據(jù)法理，應(yīng)該認(rèn)定驗資人與委托人的合同債權(quán)人之間有保證關(guān)系，該保證關(guān)系是法定的。只要驗資人作為了驗資的行為，就應(yīng)該認(rèn)定驗資人對委托人的合同債權(quán)人有法定的保證義務(wù)。筆者認(rèn)為，這符合有關(guān)的司法解釋。

　　驗資人的保證責(zé)任有代償性質(zhì)，而非賠償性質(zhì)。驗資人負(fù)有保證的義務(wù)。在確定驗資人的責(zé)任時，就應(yīng)考察驗資人是否盡到了真實證明注冊資本的義務(wù)，當(dāng)其盡到了該義務(wù)，驗資人就免除了保證責(zé)任；當(dāng)其未盡到該義務(wù)而出具虛假驗資報告，即是違背了向社會公眾和委托人的合同債權(quán)人作出的保證，是對其保證義務(wù)的一個違反，應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，在保證范圍內(nèi)代為清償委托人不能清償部份的合同債務(wù)。確定驗資人的保證責(zé)任，可以準(zhǔn)確把握驗資人和委托人應(yīng)承擔(dān)的不同責(zé)任性質(zhì)，使其“責(zé)當(dāng)其過”。驗資人應(yīng)代為委托人清償一定的合同債務(wù)，并可以向委托人追償，使驗資人“責(zé)當(dāng)其過”。保證責(zé)任明確了委托人承擔(dān)全部的終極責(zé)任，而不因驗資人承擔(dān)部分的終極責(zé)任而降低委托人的責(zé)任，這也是“責(zé)當(dāng)其過”。這樣，就可克服確定驗資人的責(zé)任是賠償責(zé)任造成的“責(zé)不當(dāng)過”的后果。

　　五、對幾個問題的認(rèn)識

　　驗資人的過錯行為在保證關(guān)系中的后果。驗資人對委托人的合同債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，保證關(guān)系是驗資人承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)法律關(guān)系。驗資人的過錯行為是其保證責(zé)任的根據(jù)，當(dāng)驗資人在出具驗資報告的行為上無過錯時，驗資人就完全盡到了其真實保證的義務(wù)，則保證責(zé)任不啟動；當(dāng)驗資人出具虛假驗資報告時，就沒有盡到真實保證的義務(wù)，則保證責(zé)任啟動，驗資人應(yīng)對委托人清償不足的合同債務(wù)部分在證明不實的范圍內(nèi)承擔(dān)代償責(zé)任。應(yīng)該將該保證責(zé)任作為一般保證。

　　責(zé)任承擔(dān)的順序問題。保證責(zé)任是解釋委托人和驗資人承擔(dān)合同債務(wù)責(zé)任順序問題的最佳理由。按一般保證的規(guī)定，第一順序的清償人是債務(wù)人，第二順序的清償人是保證人。依據(jù)有關(guān)司法解釋，在合同債務(wù)的清償中，首先由委托人清償，不足部分，方由驗資人清償。有關(guān)司法解釋對驗資責(zé)任的規(guī)定與法律對一般保證的規(guī)定是一致的。

　　“責(zé)當(dāng)其過”的問題。將驗資人的責(zé)任確定為一般保證責(zé)任，克服了降低委托人責(zé)任和加重驗資人責(zé)任的問題。依照一般保證的規(guī)定，委托人承擔(dān)終極責(zé)任，并未因驗資人的代償而占到便宜，其責(zé)任與過錯一致。當(dāng)驗資人有過錯，就啟動保證責(zé)任，驗資人就應(yīng)該承擔(dān)代償責(zé)任，驗資人承擔(dān)代償責(zé)任后，可以向委托人追償。這樣，驗資人就承擔(dān)了應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，也保護(hù)了驗資人的合法利益。

　　所以，可以確定驗資人出具驗資報告的行為，是一種針對社會公眾和委托人的未來合同債權(quán)人的一般保證行為。當(dāng)驗資人出具的驗資報告真實時，則保證責(zé)任不啟動。當(dāng)驗資人出具的驗資報告有虛假時，如果委托人不能清償合同債務(wù)，則保證責(zé)任啟動，驗資人在不實的注冊資本金額內(nèi)對委托人不能清償?shù)暮贤瑐鶆?wù)承擔(dān)代償責(zé)任，驗資人承擔(dān)代償責(zé)任后，可以向委托人追償。

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