2005年國(guó)家司法考試真題卷四

    第一部分：簡(jiǎn)析題。本部分共5題，75分。

　　一、（本題10分）

　　案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門(mén)、城市公共交通運(yùn)營(yíng)公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)城市公交公司）召開(kāi)協(xié)調(diào)會(huì)后，下發(fā)了甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運(yùn)營(yíng)范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開(kāi)通的線(xiàn)路要保證正常運(yùn)營(yíng)，免繳交通規(guī)費(fèi)；在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門(mén)負(fù)責(zé)的對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處，交由建設(shè)部門(mén)負(fù)責(zé)�！稌�(huì)議紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會(huì)議紀(jì)要》的要求，中止了對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處。

　　田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門(mén)批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)戶(hù)，他們運(yùn)營(yíng)的線(xiàn)路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線(xiàn)路重疊，但依《會(huì)議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷(xiāo)《會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定，并請(qǐng)求確認(rèn)市政府《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法。

　　問(wèn)題：

　　1.甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？

　　2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

　　3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法的請(qǐng)求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

　　二、（本題15分）

　　案情：丁某系某市東郊電器廠(chǎng)（私營(yíng)企業(yè)，不具有法人資格）廠(chǎng)長(zhǎng)，2003年因廠(chǎng)里資金緊缺，多次向銀行貸款未果。為此，丁某仿照銀行存單上的印章模式，偽造了甲銀行的儲(chǔ)蓄章和行政章，以及銀行工作人員的人名章，偽造了戶(hù)名分別為黃某和唐某在甲銀行存款額均為50萬(wàn)元的存單兩張。隨后，丁某約請(qǐng)乙銀行辦事處（系國(guó)有金融機(jī)構(gòu)）副主任朱某吃飯，并將東郊電器廠(chǎng)欲在乙銀行辦事處申請(qǐng)存單抵押貸款的打算告訴了朱某，承諾事后必有重謝。朱某見(jiàn)有利可圖，就讓丁某第二天到辦事處找信貸科科長(zhǎng)張某辦理，并答應(yīng)向張某打招呼。次日，丁某來(lái)到乙銀行辦事處。朱某將其介紹給張某，讓其多加關(guān)照。

　　張某在審查丁某提交的貸款材料時(shí)，對(duì)甲銀行的兩張存單有所懷疑，遂發(fā)函給甲銀行查詢(xún)。此時(shí)，丁某通過(guò)朱某催促?gòu)埬�，張某遂打電�?huà)詢(xún)問(wèn)查詢(xún)事宜。甲銀行儲(chǔ)蓄科長(zhǎng)答應(yīng)抓緊辦理，但張某未等回函，就為丁某辦理了抵押貸款手續(xù)，并報(bào)朱某審批。后甲銀行未就查詢(xún)事宜回函。

　　朱某審批時(shí)發(fā)現(xiàn)材料有問(wèn)題，就把丁某找來(lái)詢(xún)問(wèn)。丁某見(jiàn)瞞不過(guò)朱某，就將假存單之事全盤(pán)托出，并欺騙朱某說(shuō)有一筆大生意保證掙錢(qián)，貸款將如期歸還，并當(dāng)場(chǎng)給朱某10萬(wàn)元好處費(fèi)。朱某見(jiàn)丁某信誓旦旦，便收受了好處費(fèi)，同意批給丁某100萬(wàn)元貸款。丁某獲得貸款后，以感謝為名送給張某5萬(wàn)元，張某予以收受。丁某將貸款全部投入電器廠(chǎng)經(jīng)營(yíng)，結(jié)果虧損殆盡，致使銀行貸款不能歸還。檢察機(jī)關(guān)將本案起訴至法院。

　　問(wèn)題：簡(jiǎn)析丁某、朱某和張某涉嫌犯罪行為觸犯的罪名，然后根據(jù)有關(guān)的刑法理論和法律規(guī)定確定三人分別應(yīng)如何定罪處罰。

　　三、（本題18分）

　　案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開(kāi)發(fā)，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開(kāi)發(fā)。甲公司對(duì)該燈具的技術(shù)采取了保密措施，并于2000年5 月19日申請(qǐng)發(fā)明專(zhuān)利。2001年12月1日，國(guó)家專(zhuān)利局公布該發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)，并于2002年8月9日授予甲公司專(zhuān)利權(quán)。此前，甲公司與乙公司于2000 年7月簽訂專(zhuān)利實(shí)施許可合同，約定乙公司使用該燈具專(zhuān)利技術(shù)4年，每年許可使用費(fèi)10萬(wàn)元。

　　2004年3月，甲公司欲以80萬(wàn)元將該專(zhuān)利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購(gòu)買(mǎi)該專(zhuān)利技術(shù)。最終甲公司將該專(zhuān)利出讓給了唐某。唐某購(gòu)得專(zhuān)利后，擬以該燈具專(zhuān)利作價(jià)80萬(wàn)元作為出資，設(shè)立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)元的有限責(zé)任公司。

　　2004 年12月，有人向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)申請(qǐng)宣告該專(zhuān)利無(wú)效，理由是丁公司已于1999年12月20日開(kāi)始生產(chǎn)相同的燈具并在市場(chǎng)上銷(xiāo)售，該發(fā)明不具有新穎性。經(jīng)查，丁公司在獲悉甲公司開(kāi)發(fā)出新型燈具后，以不正當(dāng)手段獲取了甲公司的有關(guān)技術(shù)資料并一直在生產(chǎn)、銷(xiāo)售該新型燈具。

　　問(wèn)題：

　　1.唐某作為發(fā)明人，依法應(yīng)享有哪些權(quán)利？

　　2.甲公司在未獲得專(zhuān)利前，與乙公司簽訂的專(zhuān)利實(shí)施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發(fā)生糾紛，應(yīng)如何適用有關(guān)法律？

　　3.甲公司為何將專(zhuān)利技術(shù)出讓給唐某？該專(zhuān)利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后，對(duì)甲公司和乙公司之間的專(zhuān)利實(shí)施許可合同的效力有何影響？

　　4.唐某擬以該專(zhuān)利作價(jià)80萬(wàn)元設(shè)立注冊(cè)資本為300萬(wàn)元的有限責(zé)任公司，是否符合法律規(guī)定？為什么？

　　5.該專(zhuān)利是否應(yīng)當(dāng)因?yàn)椴痪哂行路f性而被宣告無(wú)效？為什么？

　　6.對(duì)丁公司的違法行為應(yīng)如何定性？為什么？

　　四、（本題15分）

　　案情：國(guó)有企業(yè)川南商業(yè)大樓于1998年擬定改制計(jì)劃：將資產(chǎn)評(píng)估后作價(jià)150萬(wàn)元出售，其中105萬(wàn)元出售給管理層人員（共4人），45萬(wàn)元出售給其余 45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊(cè)資本150萬(wàn)元。該改制計(jì)劃于同年12月經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)施。原管理層人員宋某認(rèn)購(gòu)45萬(wàn)元，李某、王某、周某各認(rèn)購(gòu)20萬(wàn)元，其余職工各認(rèn)購(gòu)1萬(wàn)元。公司成立后，分別向各認(rèn)購(gòu)人簽發(fā)了出資證明書(shū)。公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，宋某任公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會(huì)主席兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

　　2001年，公司召開(kāi)董事會(huì)，決定將注冊(cè)資本增加為300萬(wàn)元，周某列席了董事會(huì)，并表示同意。會(huì)后，董事會(huì)下發(fā)文件稱(chēng)：本次增資計(jì)劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過(guò)，可以實(shí)施。同年4月，公司注冊(cè)資本增加為300萬(wàn)元。增加部分的注冊(cè)資本除少數(shù)職工認(rèn)購(gòu)了30萬(wàn)元外，其余120萬(wàn)元由宋某、周某、李某、王某平均認(rèn)購(gòu)，此次增資進(jìn)行了工商登記。同年10月，王某與其妻藍(lán)某協(xié)議離婚，藍(lán)某要求王某補(bǔ)償25萬(wàn)元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍(lán)某，董事會(huì)批準(zhǔn)了該協(xié)議。

　　2003年5月，川南公司因涉嫌偷稅被立案?jìng)刹椤�偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制時(shí)所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購(gòu)買(mǎi)，且2001年公司增資時(shí)，宋某、周某、李某、王某四人均未實(shí)際出資，而是以公司新建辦公樓評(píng)估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個(gè)人名下。同時(shí)查明，偷稅事項(xiàng)未經(jīng)過(guò)股東會(huì)討論，而是董事會(huì)為了公司利益在征得周某同意后決定實(shí)施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬(wàn)元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。

　　問(wèn)題：

　　1.宋某、周某、李某、王某在1998年改制時(shí)所取得的股權(quán)是否有效？為什么？

　　2.川南公司的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置及人事安排是否合法？為什么？

　　3.川南公司董事會(huì)的增資決議和公司的增資行為是否有效？為什么？

　　4.藍(lán)某可否根據(jù)補(bǔ)償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%？為什么？

　　5.川南公司因被判處罰金所造成的140萬(wàn)元損失，應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？

　　五、（本題17分）

　　案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)的一處500m2的二層樓租給潘某經(jīng)營(yíng)飯館。合同中除約定了有關(guān)租賃事項(xiàng)外，還約定：“甲方租賃過(guò)程中如決定購(gòu)買(mǎi)該房，按每平方米2000元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)，具體事項(xiàng)另行協(xié)商�！�

　　潘某的飯館開(kāi)張后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買(mǎi)下長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。但因房?jī)r(jià)上漲，舒某不同意出賣(mài)。潘某將房?jī)r(jià)款100萬(wàn)元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣(mài)。后舒某以每平方米2500元的價(jià)格與杏林公司簽訂了房屋買(mǎi)賣(mài)合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻止舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法院提起訴訟，要求認(rèn)定租賃合同中的買(mǎi)賣(mài)條款有效并判決舒某履行協(xié)助辦理房屋過(guò)戶(hù)手續(xù)的義務(wù)。

　　法院受理后，舒某提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書(shū)。一審法院經(jīng)審理認(rèn)定，原被告之間構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。潘某不服提出上訴。

　　問(wèn)題：

　　1.本案訴訟過(guò)程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？

　　2.如果二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過(guò)何種訴訟手段獲得法律救濟(jì)？

　　3.如果潘某與舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其與舒某之間的買(mǎi)賣(mài)合同申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求確認(rèn)合同有效并請(qǐng)求履行，潘某可否參加仲裁程序，主張自己具有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)？為什么？

　　4.如果本案二審法院判決潘某勝訴，潘某申請(qǐng)執(zhí)行，杏林公司能否申請(qǐng)?jiān)賹彛繛槭裁�？杏林公司能否提出�?zhí)行異議？為什么？

　　5.潘某在起訴前為了阻止舒某與杏林公司成交，可申請(qǐng)法院采取何種法律手段？法院準(zhǔn)許其申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)具備何種條件？法院應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)許和執(zhí)行？

　　6.如果二審維持原判，此后潘某與舒某雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商，達(dá)成了按每平方米2500元價(jià)格賣(mài)房的合同。該買(mǎi)賣(mài)合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)？為什么？

　　第二部分：法律文書(shū)題。本部分共1題，25分。

　　六、（本題25分）

　　甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2003年3月，二人相約一起進(jìn)城務(wù)工，在同一農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營(yíng)，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。

　　2005 年8月6日下午，因一單蘋(píng)果批發(fā)買(mǎi)賣(mài)，乙認(rèn)為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。甲說(shuō)：“我的蘋(píng)果質(zhì)量好、價(jià)格低，人家愿意買(mǎi)我的，你不能怨我�！� 乙說(shuō)：“人家本來(lái)要買(mǎi)我的蘋(píng)果，是你故意壓價(jià)，搶走了我的生意。你不幫我就算了，但你不該連表弟也欺負(fù)。我忍你已經(jīng)很久了！”乙越說(shuō)越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見(jiàn)狀，急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場(chǎng)的買(mǎi)主丙、丁等人阻攔、勸說(shuō)，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說(shuō)：“我只是一時(shí)氣憤，請(qǐng)表哥原諒�！辈⑺图椎礁浇鼌^(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙主動(dòng)承擔(dān)了醫(yī)療費(fèi)用，并為甲洗衣送飯，幫助護(hù)理。但因甲住院，生意無(wú)人照料，致使數(shù)百斤水果腐爛，損失3000余元。

　　甲傷愈出院后，認(rèn)為此事使自己在市場(chǎng)上丟了面子，生意損失嚴(yán)重，十分生氣。在前來(lái)探望的妻子堅(jiān)持下，向農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)所在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，并在法定期限內(nèi)依法作出了處理。

　　問(wèn)題：假定你是甲聘請(qǐng)的律師或者乙聘請(qǐng)的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個(gè)身份），請(qǐng)根據(jù)上述案情撰寫(xiě)一份法律文書(shū)。

　　提示：文書(shū)中涉及的當(dāng)事人自然情況、司法機(jī)關(guān)名稱(chēng)、證據(jù)種類(lèi)和名稱(chēng)等相關(guān)事項(xiàng)可自行編撰，但不得署考生本人姓名，否則本卷不得分。

　　答題要求：

　　1.文書(shū)種類(lèi)的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應(yīng)具備的事項(xiàng)齊全；

　　2.請(qǐng)求或答辯事項(xiàng)清楚，事實(shí)、依據(jù)論證充分，或者作出的處理合法有據(jù)，定性準(zhǔn)確；

　　3.文字簡(jiǎn)練通暢，無(wú)語(yǔ)法錯(cuò)誤和錯(cuò)別字。

　　第三部分：分析、論述題。本部分共2題，50分。

　　七、（本題25分）

　　案情：甲系某大學(xué)三年級(jí)女生。2003年5月5日，甲到國(guó)際知名連鎖店乙超市購(gòu)物，付款結(jié)賬后取回自帶的手袋，正要走出超市大門(mén)時(shí)，被超市保安阻攔。保安懷疑甲攜帶了未結(jié)賬的商品，欲將甲帶到超市值班經(jīng)理辦公室處理。甲予以否認(rèn)，爭(zhēng)執(zhí)過(guò)程中引來(lái)眾多顧客圍觀。后在經(jīng)理辦公室，甲應(yīng)值班經(jīng)理要求出示了所買(mǎi)商品及結(jié)賬單據(jù)。值班經(jīng)理將甲自帶的手袋打開(kāi)檢查，并叫來(lái)女工作人員對(duì)甲進(jìn)行了全身搜查，均未查出未結(jié)賬的商品，遂將甲放走。事后，甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校傳開(kāi)，甲成了倍受關(guān)注的“新聞人物”，對(duì)甲形成了巨大的精神壓力，出現(xiàn)了失眠、頭暈等癥狀，無(wú)法繼續(xù)學(xué)業(yè)，醫(yī)生建議其做心理治療。甲認(rèn)為乙超市侵害了自己的人格權(quán)，遂提起訴訟，請(qǐng)求判決乙超市賠償精神損害10萬(wàn)元。

　　本案雙方的主要事實(shí)爭(zhēng)議是：乙超市在對(duì)甲進(jìn)行全身搜查時(shí)，是否強(qiáng)令甲脫去了內(nèi)衣。對(duì)此，雙方均未提出充分的證據(jù)。雙方的主要法律爭(zhēng)議是：超市在每年失竊數(shù)額巨大的情況下，是否有權(quán)對(duì)顧客進(jìn)行搜查。乙超市認(rèn)為自己在超市內(nèi)已張貼告示，保留對(duì)顧客進(jìn)行搜查的權(quán)利。一審法院認(rèn)為乙超市不能提出沒(méi)有強(qiáng)令甲脫去內(nèi)衣進(jìn)行搜查的證據(jù)，故對(duì)脫衣搜查的事實(shí)予以認(rèn)定；認(rèn)為乙超市的搜查行為侵犯了甲的人格權(quán)，且侵權(quán)情節(jié)惡劣，后果較為嚴(yán)重，同時(shí)考慮到當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平較高，判決被告賠償精神損害11萬(wàn)元。乙超市不服，提出上訴。

　　二審法院除認(rèn)為一審判決認(rèn)定乙超市強(qiáng)令甲脫內(nèi)衣進(jìn)行搜查的事實(shí)證據(jù)不足外，對(duì)一審認(rèn)定的其它事實(shí)予以維持，酌情改判乙超市賠償甲精神損害1萬(wàn)元。甲對(duì)二審判決不服，以賠償太少為由，申請(qǐng)?jiān)賹�，�?qǐng)求將賠償數(shù)額改為11萬(wàn)元。

　　問(wèn)題：

　　1.請(qǐng)就本案一審判決、二審判決和再審申請(qǐng)涉及的法律問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析；

　　2.本案發(fā)生后社會(huì)反響頗大，引發(fā)了不少議論，主要涉及精神損害賠償、法官自由裁量、人格權(quán)保護(hù)、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、企業(yè)安保措施等諸多法律問(wèn)題，請(qǐng)你任選一個(gè)角度簡(jiǎn)要論述。

　　答題要求：

　　1.第一問(wèn)的分析應(yīng)以法學(xué)理論、現(xiàn)行法律規(guī)定為依據(jù)；

　　2.第二問(wèn)的論述應(yīng)觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順。

　　八、（本題25分）

　　英美法系國(guó)家實(shí)行判例法制度，法官的判決本身具有立法的意義，并對(duì)以后處理類(lèi)似案件具有拘束力。我國(guó)主要以成文法律及司法解釋作為審判案件的依據(jù)，同時(shí)最高人民法院也通過(guò)公布案例指導(dǎo)審判實(shí)踐。請(qǐng)圍繞“判例、案例與司法解釋”談?wù)勀愕目捶ā?/p>

　　答題要求：

　　1.在分析、比較、評(píng)價(jià)的基礎(chǔ)上，提出觀點(diǎn)并運(yùn)用法學(xué)知識(shí)闡述理由；

　　2.說(shuō)理清楚，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表達(dá)準(zhǔn)確；

　　3.字?jǐn)?shù)不少于500字。