《內(nèi)幕交易法律制度研究》

　　證券市場(chǎng)既是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)市場(chǎng)，也是一個(gè)機(jī)會(huì)市場(chǎng)，投資者要想抓住時(shí)機(jī)，就必須及時(shí)充分地掌握上市公司的真實(shí)信息，這樣才能把握證券價(jià)格的未來走勢(shì)，成功地進(jìn)行交易。為保障投資者能夠平等地獲得信息，享有公平獲利的機(jī)會(huì)，就必須嚴(yán)禁內(nèi)幕交易，使所有投資者能夠站在交易前的同一起跑線上，憑著各自對(duì)已公開信息的技術(shù)分析和理性判斷，展開公平競爭。

　　內(nèi)幕交易（Inside Trading），又稱內(nèi)部人交易或知情交易，是指掌握公開發(fā)行有價(jià)證券企業(yè)未公開的，可以影響證券價(jià)格的重要信息的人，直接或間接地利用該信息進(jìn)行證券交易，以獲取利益或減少損失的行為。內(nèi)幕交易行為嚴(yán)重破壞證券市場(chǎng)的秩序，動(dòng)搖投資者的信心，必須用法律加以規(guī)制。

　　一、內(nèi)部交易的法律規(guī)制理由

　　在證券市場(chǎng)發(fā)展的初期，法律并沒有禁止內(nèi)幕交易。直到本世紀(jì)20年代，美國證券市場(chǎng)大崩潰，引起史無前例的經(jīng)濟(jì)大恐慌，人們才反思到，內(nèi)幕交易的盛行，影響到證券市場(chǎng)的穩(wěn)定和投資者的信心，是引起證券市場(chǎng)癱瘓的重要原因之一。所以，1934年的美國《證券交易法》，首次以立法的方式禁止包括內(nèi)幕交易在內(nèi)的各種證券欺詐行為。而該法第10條（b）款及證券交易委員會(huì)（簡稱SEC）據(jù)此制定的規(guī)則10b-5，成為規(guī)制內(nèi)幕交易的主要法律依據(jù)。迄今為止，各國證券法幾乎無一例外地建立了禁止內(nèi)幕交易，反對(duì)證券欺詐的法律制度。但是在禁止內(nèi)幕交易的必要性問題上尚存在不同的觀點(diǎn)。

　　有人從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是自由經(jīng)濟(jì)的角度出發(fā)，認(rèn)為利用市場(chǎng)信息，追求商業(yè)利潤是每一位證券市場(chǎng)投資者的權(quán)利，同時(shí)，他也必須面對(duì)因其決策失誤而帶來損失的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，在內(nèi)幕交易中，無辜的買賣者與內(nèi)幕人員達(dá)成交易是出于雙方自愿，因而就不應(yīng)抱怨內(nèi)幕交易的不公平。從另一個(gè)角度看，也可以將內(nèi)幕交易視為是對(duì)企業(yè)管理人員的一種褒獎(jiǎng)手段，他們通過內(nèi)幕交易得到的利益可謂是對(duì)其才智和管理的報(bào)答。退一步說，即使內(nèi)幕交易有害，但由于其滲透范圍廣，難以加以控制，而且證券交易實(shí)行的是集中競價(jià)買賣制度，對(duì)內(nèi)幕交易進(jìn)行監(jiān)督，追查，取證更是難上加難。從法律操作的角度看，對(duì)內(nèi)幕交易進(jìn)行規(guī)制不是不能，就是因成本大于收益而得不償失。更有人提出任何依賴資訊的市場(chǎng)都存在內(nèi)幕交易的理論，認(rèn)為對(duì)內(nèi)幕交易大加伐撻，是對(duì)市場(chǎng)規(guī)律的不理解。

　　當(dāng)然，在現(xiàn)代商業(yè)社會(huì)，對(duì)商業(yè)信息的先占往往意味著對(duì)良好交易機(jī)會(huì)的把握以及隨之而來的豐厚的交易利潤。尤其在證券市場(chǎng)這種對(duì)資訊依賴性極強(qiáng)的地方，對(duì)信息的占有更是投資人做出投資決策、決定投資效果的關(guān)鍵。全面、及時(shí)、準(zhǔn)確地披露上市公司的信息，便于投資者了解和掌握決策所需的詳細(xì)資料是證券市場(chǎng)、上市公司的義務(wù)；平等、迅捷地獲取信息并加以利用是投資者的權(quán)利。證券法要“保護(hù)投資者的合法權(quán)益”，并非保障有價(jià)證券的價(jià)值，也并非要防止投資人因證券交易所受到的不利益或確保其能獲得一定的利益。因?yàn)樽C券投資本身就是一種風(fēng)險(xiǎn)投資，投資者必須以自己的判斷及責(zé)任進(jìn)行投資。證券法的立法目的就在于確保投資人有公平、公正地進(jìn)行證券交易的機(jī)會(huì)，并排除那些妨礙投資人依自己的自由判斷及責(zé)任而進(jìn)行證券交易的不當(dāng)行為。而內(nèi)幕交易恰恰是基于內(nèi)幕人員對(duì)重要市場(chǎng)信息的不公正占有而交易獲利的行為，違背了證券市場(chǎng)“公平、公正、公開”的三原則。內(nèi)幕人員憑借自己的特殊地位，通過不公平的渠道獲取信息，并利用該信息優(yōu)勢(shì)與不知情的投資者交易。在此交易中內(nèi)幕人員無任何商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)可言，交易相對(duì)人僅僅成為他獲取利益的一個(gè)手段，相對(duì)人在沒有站在競爭的起跑線之前，就注定會(huì)在競爭中失敗。這顯然與市場(chǎng)公平原則背道而馳。雖然從表面上看來，相對(duì)人與內(nèi)幕人員達(dá)成交易皆屬自由選擇，內(nèi)幕人員并沒有限制相對(duì)人的意志自由，交易是在自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成的。而事實(shí)上這種自愿是以一方不知情為前提的。如果相對(duì)人事先了解到內(nèi)幕信息，一定會(huì)改變自己的投資決定。因此這種表面上的意志自由是虛假的，相對(duì)人是在受蒙蔽的情況下作出了錯(cuò)誤的意思表示。違背了誠實(shí)信用這一法律孜孜以求的價(jià)值目標(biāo)，破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中人與人之間的利益平衡和實(shí)質(zhì)正義。內(nèi)幕人員在掌

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