獨立董事及其在中國的實踐

　　1.設(shè)立獨立董事之緣由

　　(1)監(jiān)督者弱勢影響權(quán)力制衡

　　良好的公司治理不僅可以保護(hù)全體投資者的利益，而且可以減少市場風(fēng)險，保持金融穩(wěn)定，實現(xiàn)股份公司的可持續(xù)發(fā)展。中國證監(jiān)會主席史美倫2001年在“中國上市公司的現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)——公司治理”大會上指出，良好的公司治理應(yīng)當(dāng)做到：全體股東的職能和責(zé)任界定清晰；內(nèi)控機(jī)制健全，各方制衡；嚴(yán)格的檔案制度；依法運作；及時、真實、充分地向公眾披露企業(yè)信息。在世界上并沒有一種公司治理模式可以完全實現(xiàn)上述目標(biāo)。

　　西方股份公司的治理模式有兩種。一種是英美法系國家實行的一元制。在這種公司中，由股東大會選舉產(chǎn)生董事會，由其代行財產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營者聘用權(quán)，董事會對股東大會負(fù)責(zé)。另一種是大陸法系國家，實行二元制。例如日本的公司，由股東大會產(chǎn)生董事會和監(jiān)事會，董事會聘用經(jīng)理層；監(jiān)事會對董事和經(jīng)理實行監(jiān)督，經(jīng)理層對董事會負(fù)責(zé)，董事會、監(jiān)事會共同對股東大會負(fù)責(zé)。又如德國，由股東大會選舉產(chǎn)生監(jiān)事會，監(jiān)事會任命董事會，董事會對監(jiān)事會負(fù)責(zé)，監(jiān)事會對股東大會負(fù)責(zé)。通過對兩種模式的比較可以看出，一元制模式缺少專門的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，難以保證董事會科學(xué)決策，并對全體股東負(fù)責(zé)，而不是對股份控制者負(fù)責(zé)；難以保證經(jīng)理層既盡心盡職打理企業(yè)又不錯位越位操縱企業(yè)。這樣，內(nèi)部人控制無法保證法制化運作和信息的真實披露，最終將降低企業(yè)運作效率，侵害中小股東利益。在這種情況下，設(shè)立獨立董事就成為必然。即使在二元制公司中，也并不能真正實現(xiàn)權(quán)力制衡。作為常設(shè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的監(jiān)事會總是處于相對弱勢，面臨地位不對等、信息不完全的局面，難以有效約束董事會和經(jīng)理層的行為。因此，二元制公司也仿效一元制公司，紛紛設(shè)立了獨立董事。

　　(2)所有者不能從經(jīng)營層面擴(kuò)大到?jīng)Q策層面

　　眾所周知，西方私有企業(yè)在創(chuàng)業(yè)初期，常常采用家族型合伙制形式。這時，企業(yè)的所有者也就是經(jīng)營者，他既是董事長也是總經(jīng)理，同時行使決策權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)。隨著管理成為一門量化的理性科學(xué)，洛克菲勒時代的企業(yè)主們開始認(rèn)識到：管理是一門藝術(shù)，是一種生產(chǎn)力，可以成倍地提高勞動生產(chǎn)率和經(jīng)濟(jì)效益，而不是簡單的權(quán)威象征。于是，開始產(chǎn)生“委托——代理”現(xiàn)象，不再是簡單的“資本說話”。這樣的制度演變經(jīng)歷了兩個階段。

　　第一階段是由洛克菲勒時代向泰羅時代的進(jìn)化。相應(yīng)地，資本所有者委托經(jīng)理代理企業(yè)的經(jīng)營管理。在雙方的博弈過程中，經(jīng)理層憑借資源的稀缺性和高增值性贏得企業(yè)的中心地位，并參與剩余索取權(quán)的分配，享受到年薪制、期權(quán)等巨額回報。于是，工人階級出現(xiàn)分化，作為中產(chǎn)階層之一的經(jīng)理人出現(xiàn)了。人們稱之為“白領(lǐng)”或“金領(lǐng)”。

　　第二階段是由泰羅時代向投資公司時代的進(jìn)化。隨著競爭的日益激烈，市場風(fēng)險日漸加大，在第一階段就已演變?yōu)槁殬I(yè)投資人的所有者認(rèn)識到投資也成為可控制、可計量的專業(yè)技術(shù)，需要的是戰(zhàn)略而不是戰(zhàn)術(shù)。社會上的其他中小投資者也爭先恐后地將資金轉(zhuǎn)交投資回報率相對較高、投資風(fēng)險相對較小的投資公司代理。于是，獨立董事應(yīng)運而生，取代所有者擁有了大部分的決策權(quán)。

　　2.獨立董事的功能和職責(zé)

　　第一，公正決策。從西方實踐來看，獨立董事之“獨立”主要體現(xiàn)在三個方面：一是財產(chǎn)獨立，也就是說獨立董事至少不能擁有大量的受托公司股份，其收益應(yīng)基本來自于任職津貼和車馬費；二是人際獨立，也就是不存在需要職務(wù)回避的社會關(guān)系，包括關(guān)聯(lián)交易關(guān)系、親戚關(guān)系等，以保證行使決策權(quán)時的獨立評價和判定；三是人事獨立，也就是說，獨立董事的任免取決于股東大會而不是被董事會、監(jiān)事會或經(jīng)理層所操縱。這三個“獨立”決定了獨立董事的功能就是公正決策。

　　第二，科學(xué)決策。公正決策需要三重獨立予以保障，但是根本上還有賴于獨立董事的科學(xué)決策功能，因為效率優(yōu)先才能兼顧公平。獨立董事的科學(xué)決策是由其社會角色決定的。一般而言，他們都是某一領(lǐng)域的專家，例如“裕興

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