我國(guó)證券立法的若干重大問題分析

　　依《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，公司可以劃分為兩大類：有限責(zé)任公司和股份有限公司，而股份有限公司又可分為發(fā)起設(shè)立（即指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立的公司）和募集設(shè)立（即指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立的公司）??〔1〕?。按照公司法關(guān)于上市公司的有關(guān)規(guī)定，只有已向社會(huì)公開發(fā)行股票，而且向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上（公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為百分之十五以上）的公司方可上市交易??〔2〕?。由此可見，只有募集設(shè)立，而且向社會(huì)公開募集的股份達(dá)到一定比例以上的股份有限公司方可在證券交易所上市交易。但是，上市公司可以上市交易的股票，僅僅是社會(huì)公開募集的，還是也包括發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的，在公司法中沒有做出明確的規(guī)定。?

　　由于我國(guó)股份公司的試點(diǎn)是在公司法頒布實(shí)施以前進(jìn)行的，當(dāng)時(shí)股份有限公司主要是依據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》設(shè)立。根據(jù)它的規(guī)定，公司的股份按投資主體可分為國(guó)家股、法人股、個(gè)人股和外資股??〔3〕?。目前上市流通的只有個(gè)人股中的社會(huì)公開募集部分，而個(gè)人股中的內(nèi)部職工股達(dá)到一定期限以后也可上市流通；而國(guó)家股和法人股不能流通。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截止1996年9月30日，在上海證交所上市交易的261家上市公司中，有257家上市公司擁有國(guó)家股和法人股，占全部上市公司的98?5％，國(guó)家股和法人股的股本金額將近450億元，約占三分之二，國(guó)家股和法人股市價(jià)總額約3，600多億元。而且由于大量新股上市，上市公司中不能上市流通的國(guó)家股和法人股部分還在以極快的速度增加。此外，在上市公司每年配售新股過程中，由于國(guó)家股和法人股的股東往往拿不出資金認(rèn)購(gòu)配股，而以一定價(jià)格向社會(huì)公眾股股東轉(zhuǎn)讓配股權(quán)，于是又出現(xiàn)了國(guó)家股和法人股的轉(zhuǎn)配股，這種轉(zhuǎn)配股雖然也是由社會(huì)公眾股股東購(gòu)買的，但是由于是國(guó)家股和法人股派生的，不能上市流通。連續(xù)幾年轉(zhuǎn)配的結(jié)果，不能上市流通的包袱越來越重，越來越難以解決。此外，在可以上市的股份有限公司以外，我國(guó)還有6000家左右的定向募集的股份有限公司無法上市流通。上述不能流通的股份，分別由不同的部門規(guī)章進(jìn)行管理，如國(guó)家體改委和國(guó)有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布了《股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理暫行辦法》，對(duì)國(guó)有股進(jìn)行規(guī)范；外資股主要受《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》的管制；法人股及其轉(zhuǎn)配股的流通受中國(guó)證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管；內(nèi)部職工股受到國(guó)家體改委《股份有限公司規(guī)范意見》的管制。因此，對(duì)國(guó)家股、法人股的發(fā)行、交易、流通、轉(zhuǎn)讓如何加以規(guī)范，就成為證券立法一個(gè)核心焦點(diǎn)問題。?

　　首先，將股份劃分為國(guó)家股、法人股、個(gè)人股和外資股這種方法本身是難言科學(xué)的。根據(jù)股份的基本性質(zhì)，主要可分為普通股與優(yōu)先股兩大類，而以上四類股東從法律上講，同為普通股的股東，不論投資主體為何方，其享受的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)都應(yīng)是相同的。而且這種按投資主體劃分的分類也是含混不清的，因?yàn)檎l(shuí)代表國(guó)家就是不清楚的，比如有的企業(yè)在國(guó)家股后面寫上“××總公司”，其實(shí)總公司持股應(yīng)該算作法人股而不是國(guó)家股。而法人股中既有國(guó)有企業(yè)法人，也有非國(guó)有企業(yè)法人，在屬于個(gè)人股中的社會(huì)公眾股里同樣又有為法人所持有的。顯然，這種劃分方法只是特殊時(shí)代的產(chǎn)物，在法律上是無法成立的，在公司法中也已放棄了這種分類。?

　　其次，允許國(guó)家股、法人股流通，是否會(huì)影響國(guó)家的控股地位？在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)時(shí)期，國(guó)家在法律上占有資產(chǎn)并不重要，最重要的是在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中支配和運(yùn)用資產(chǎn)的人是否有能力實(shí)現(xiàn)資源和資金的優(yōu)化組合，促進(jìn)社會(huì)財(cái)富的高速增長(zhǎng)；與此同時(shí)，還取決于社會(huì)對(duì)支配和運(yùn)用資產(chǎn)的人能否進(jìn)行有效的監(jiān)督。一個(gè)企業(yè)的籌資能力，一方面取決于法律、政策和經(jīng)濟(jì)環(huán)境等外部因素，另一方面也取決于企業(yè)本身必須是高速成長(zhǎng)、有高回報(bào)率和較強(qiáng)的自我約束機(jī)制的現(xiàn)代化企業(yè)，這樣才能讓投資者放心，企業(yè)才有資金良性循環(huán)的可能。國(guó)際上許多跨國(guó)公司發(fā)展壯大、經(jīng)久不衰的事實(shí)就是例證

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